深化登記制度改革 推動行業(yè)健康發(fā)展
2016年2月5日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》（以下簡稱《公告》），啟動了私募基金管理人登記制度的改革完善工作。深入了解《公告》出臺背景，正確解讀《公告》改革舉措，全面貫徹《公告》各項要求，對推動私募基金行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展具有重要意義。
一、正確認識私募基金管理人登記制度
（一）改革現(xiàn)行登記制度的背景
根據(jù)《證券投資基金法》、中央編辦有關(guān)通知要求和中國證監(jiān)會的規(guī)定，中國基金業(yè)協(xié)會從2014年2月7日開始辦理私募基金管理人登記。從馬年春節(jié)到猴年春節(jié)，中國基金業(yè)協(xié)會共為2.6萬私募基金管理人辦理了登記，成績無需多言，問題不容回避。
2015年10月16日，美國證監(jiān)會發(fā)布了首份私募基金行業(yè)統(tǒng)計報告。截至2014年底，在美國證監(jiān)會登記的私募基金管理人為2694家，管理總資產(chǎn)9.96萬億美元，凈資產(chǎn)6.71萬億美元，前十大私募基金管理人管理資產(chǎn)規(guī)模占比50%，行業(yè)高度集中。眾所周知，美國的私募基金已經(jīng)成為美國乃至全球資本市場最為活躍的力量，通過資本的逐利淘汰低效企業(yè)（《門口的野蠻人》，渾水做空中概股），發(fā)掘新的增長點（谷歌，特斯拉，F(xiàn)acebook），提高資本市場效率，增強了美國經(jīng)濟的彈性，不僅為美國的經(jīng)濟發(fā)展注入了活力，而且促進人類生活更加美好。
中國的情況與美國存在強烈反差。雖然已經(jīng)登記了2.6萬私募基金管理人，但是登記系統(tǒng)中還有1萬多家的登記申請，1.7萬已經(jīng)登記的私募基金管理人未備案私募基金。本該在金融產(chǎn)業(yè)鏈中占據(jù)高端、服務(wù)小眾（合格投資者）的私募基金行業(yè)呈現(xiàn)出低端化和全民化的特征。本該孕育和推動“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的私募基金行業(yè)，自身反倒成為“大眾創(chuàng)業(yè)”的目標，脫實向虛，與服務(wù)實體經(jīng)濟的目標背道而馳。
除了慕名而來湊熱鬧的機構(gòu)，還有部分機構(gòu)惡意利用私募基金管理人登記的便利，為其從事不法業(yè)務(wù)招搖撞騙，以私募基金為名從事非法集資的案件不斷爆發(fā)。2015年5月26日，根據(jù)北京市總體部署，基金業(yè)協(xié)會和北京證監(jiān)局會同北京金融局、工商局、公安局等機構(gòu)，共同開展打擊以私募為名從事非法集資的專項整治工作，對北京地區(qū)的26家高風險私募機構(gòu)進行了現(xiàn)場檢查。其中20家涉嫌非法集資，目前公安機關(guān)立案偵破4家，立案偵查7家。
同時，私募基金管理人惡性違法違規(guī)案件不斷發(fā)生，影響極其惡劣。2014年12月2日，深圳吾思成為被基金業(yè)協(xié)會撤銷登記的第一家私募基金管理人，總經(jīng)理李志剛被加入黑名單。2016年2月25日，李志剛因在該案中犯合同詐騙罪，被上海市一中院一審判處無期徒刑。2015年1月20日，基金業(yè)協(xié)會對中益匯金等4家私募基金管理人作出加入黑名單的紀律處分。2015年1月30日，基金業(yè)協(xié)會注銷上海清科凱盛等5家私募基金管理人的登記。2015年11月2日，新華社權(quán)威發(fā)布澤熙公司徐翔等被公安機關(guān)依法調(diào)查，“私募一哥”的所謂神話淪為笑話。2015年11月，基金業(yè)協(xié)會發(fā)現(xiàn)有機構(gòu)在“倒買倒賣”或者“代辦”私募基金管理人登記。11月24日，基金業(yè)協(xié)會對此發(fā)出嚴正聲明，會同公安機關(guān)和工商機關(guān)對有關(guān)機構(gòu)予以嚴肅查處，宣布有關(guān)情況一經(jīng)查實，登記無效。目前，證監(jiān)會正在查處一批涉嫌內(nèi)幕交易、市場操縱的私募基金管理人，有關(guān)案件即將陸續(xù)公布。
典型案件觸目驚心，整體情況也不容樂觀。2015年11月，基金業(yè)協(xié)會聘請5家律師事務(wù)所對北京地區(qū)近400家提出入會申請的私募基金管理人進行了核查。核查發(fā)現(xiàn)，四分之三的入會申請機構(gòu)的公示信息與其實際信息不完全相符。有的入會申請機構(gòu)毫無自律意識和合規(guī)意識，亂象不斷。例如，委派公司前臺出任會員代表，拒絕配合核查，所公示的辦公地址實際為美容院等。
除了上述已經(jīng)公開的情況外，基金業(yè)協(xié)會每個月都會收到大量的涉及私募的投訴，而且投訴數(shù)量在急劇上升，形勢逼人。以上情況雖然不能以偏概全，但是足以說明，私募基金管理人登記制度的改革勢在必行。
（二）美國的私募基金管理人登記制度
私募基金管理人登記制度源自美國。改革完善登記制度，必須追根溯源，才能正本清源。為此，基金業(yè)協(xié)會在出臺《公告》前對美國的登記制度進行了認真研究工作。
1929年，美國股市遭遇滅頂之災(zāi)。痛定思痛，美國制定了1933年《證券法》、1934年《證券交易法》、1940年的《投資公司法》和《投資顧問法》。四部法律是美國資本市場法治體系的四梁八柱。
縱觀四部法律，全部采用注冊或登記制度（Registration）。注冊和登記在英語中是同一個單詞，在四部法律中的法律含義基本相同。美國的私募基金管理人登記制度與所謂股票注冊制肌理相連。股票并非隨意注冊，私募基金管理人登記當然也不會是來者不拒。
雖然在登記環(huán)節(jié)實施一定程度的管理，但是四部法律沒有一處使用行政許可。美國并非沒有行政許可制度，例如取得銀行牌照需要許可（Authorization）。這體現(xiàn)了一個美國的治國理念:資本市場不應(yīng)該使用政府許可的方式進行管理，登記制度（或者注冊制度）是比行政許可更加先進，更加符合市場發(fā)展規(guī)律的管理方式。
2010年美國多特弗蘭克法案對1940年的《投資顧問法》進行了修改，刪除了私募基金投資顧問豁免登記的條款，私募基金投資顧問（即中國所說的私募基金管理人）也應(yīng)按照《投資顧問法》的要求到美國證監(jiān)會進行登記。《投資顧問法》和美國證監(jiān)會在監(jiān)管標準上并未區(qū)分公募基金和私募基金的投資顧問，對兩者的監(jiān)管要求是一致的。公募和私募的監(jiān)管區(qū)別主要體現(xiàn)在《投資公司法》，公募基金的產(chǎn)品需要到美國證監(jiān)會事前登記（注冊制），私募基金則豁免，但需要事后報備。
按照多特弗蘭克法案的要求，投資顧問必須到美國證監(jiān)會登記，未登記從事投資顧問業(yè)務(wù)屬于違法行為。美國證監(jiān)會對登記不設(shè)門檻，但是規(guī)定了不予登記的情形（例如主要負責人曾經(jīng)犯罪）。登記后，投資顧問需要遵守美國證監(jiān)會的監(jiān)管規(guī)則，例如制定符合要求的內(nèi)控制度，保存交易記錄，配備合規(guī)負責人，定期報告運營情況等。登記的投資顧問必須服從美國證監(jiān)會的監(jiān)督管理，接受美國證監(jiān)會的檢查，每年抽檢率高于10%。美國證監(jiān)會如果發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為，一定是執(zhí)法必嚴，違法必究。美國最大的對沖基金投資顧問SAC就因為多名基金經(jīng)理涉及內(nèi)幕交易，不僅這些基金經(jīng)理鋃鐺入獄，SAC也被迫清退外部資金，轉(zhuǎn)為Family office，重組為Point72，主要負責人科恩被禁止從業(yè)兩年。
對于登記后管理規(guī)模不足1億美元的私募基金投資顧問，美國證監(jiān)會將在120天后自動注銷其登記，將其轉(zhuǎn)往對應(yīng)的州進行監(jiān)管。美國是聯(lián)邦制國家，下移至州監(jiān)管后，意味著在哪個州開展業(yè)務(wù)就必須在哪個州登記，私募基金管理人也很難做大。
多特弗蘭克法案規(guī)定私募基金投資顧問到美國證監(jiān)會登記后，大幅度提高了私募基金行業(yè)的合規(guī)成本，但是與可能的風險外溢相比，整體上得大于失。對于風險外溢較小的私募基金投資顧問，多特弗蘭克法案也規(guī)定了豁免條款。例如，只管理親朋好友資金的家族投顧（family office），只管理風投基金的投資顧問（即創(chuàng)投，VC）和國外的私募基金管理人也需要進行登記，但豁免相關(guān)監(jiān)管要求。對沖基金大佬索羅斯為了避免麻煩，主動轉(zhuǎn)為只管理內(nèi)部資金的family office。
綜上，美國的登記制度實際是一整套事中監(jiān)管和事后問責制度，并通過事中的嚴密監(jiān)管和事后的嚴格執(zhí)法，來保證登記環(huán)節(jié)的嚴肅性。
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私募基金管理人登記不是行政許可，但是傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟思想的羈絆使得一些觀點認為登記是（而且只能是）全口徑統(tǒng)計。登記的要求只能在許可的基礎(chǔ)下做減法。這種觀點顯然并不知道在發(fā)達的市場經(jīng)濟體系中，登記是更符合市場規(guī)律的，更加先進的社會管理方式，曲解了美國登記制度的內(nèi)涵，將本是登記環(huán)節(jié)與登記附帶的法律責任和法律后果進行切割。政府越是簡政放權(quán)，改革越是向市場化、法治化的深水區(qū)邁進，越是需要深化對登記制度的認識，加強登記環(huán)節(jié)的管理。簡單將登記作為全口徑統(tǒng)計，用簡政放權(quán)的口號反對加強登記管理，無疑犯了葉公好龍的毛病。
在中國法律體系下，《婚姻法》下的登記制度與美國的私募基金管理人的登記制度異曲同工。在計劃經(jīng)濟時代，結(jié)婚需要組織批準。改革開放以后，全面實施婚姻登記制度，但這絕不意味著婚姻登記僅僅是國家的統(tǒng)計家庭數(shù)目的手段。唯有登記才是合法夫妻?；橐龅怯洷旧頉]有門檻，但是法律規(guī)定了不予登記的情形。到達登記的環(huán)節(jié)需要感情準備，以自愿為前提，登記就是國家對組建家庭的法律確認。登記之后，夫妻雙方應(yīng)當遵守法律法規(guī)和登記時的承諾。如果任何一方違反，必然伴隨法律責任和法律后果。
目前，我國與私募基金登記制度有關(guān)的法律法規(guī)體系包括《基金法》、中編辦通知、中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定以及基金業(yè)協(xié)會的自律規(guī)則等。在這個法律法規(guī)體系下，登記的法律含義是什么？在私募股權(quán)基金管理人天津漢紅起訴基金業(yè)協(xié)會侵犯名譽權(quán)一案的判決書中，人民法院對以上法規(guī)之間的邏輯關(guān)系進行了全面梳理，對此給出了權(quán)威答案：一是中國基金業(yè)協(xié)會“負有對私募基金業(yè)務(wù)監(jiān)督、管理的職能”（不區(qū)分股權(quán)、證券）；二是中國基金業(yè)協(xié)會“作出的處罰決定，本院依法不予審理，且處罰依據(jù)以及相應(yīng)結(jié)果亦不屬于名譽權(quán)糾紛案件審理范圍”；三是中國基金業(yè)協(xié)會對“違法違規(guī)行為及時調(diào)查，并將處罰決定通過網(wǎng)站進行公示”是“依法履職之體現(xiàn)”。
司法判決是對現(xiàn)行法律意志最為權(quán)威的司法解讀。在中國現(xiàn)行法律體系下，私募基金管理人必須到基金業(yè)協(xié)會進行登記。私募基金管理人必須嚴肅對待登記環(huán)節(jié)，樹立合法合規(guī)意識。登記后應(yīng)當接受基金業(yè)協(xié)會的監(jiān)督管理?；饦I(yè)協(xié)會應(yīng)當依法履職，對私募基金管理人的違法違規(guī)行為及時調(diào)查并公開處理?？梢?，中國的法律要求與美國的登記制度邏輯高度一致，就是要建立更加符合市場經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，更加發(fā)揮社會治理的管理方式，登記絕不是一登了之。這是私募基金管理人登記制度的改革方向。
隨著改革開放的全面深化，更加現(xiàn)代化的國家治理體系中必將用登記制度大量替代行政許可制度，讓市場在資源配置中發(fā)揮決定性作用，更好發(fā)揮政府作用。私募基金管理人的登記制度改革具有先導(dǎo)探路作用。
二、準確理解私募基金管理人登記制度的改革舉措
認清私募基金管理人登記制度市場化、法治化的改革方向，是準確解讀《公告》，正確落實《公告》的前提。如果仍在沿用行政許可的老思路或者全口徑登記的老觀點看待《公告》，無疑是站在改革對象的立場看改革，思想上難免產(chǎn)生抵觸，行動上不免南轅北轍。
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決定私募基金募集成功的是市場，是合格投資者，不是基金業(yè)協(xié)會。根據(jù)法律規(guī)定，任何機構(gòu)從事私募基金管理業(yè)務(wù)應(yīng)當?shù)交饦I(yè)協(xié)會登記，但是這里并不存在雞生蛋還是蛋生雞的問題。羅馬不是一天建成的。任何一個真正的私募基金從籌劃到成立不可能一蹴而就，其間留有充足的登記時間。登記制度改革的目的就是要讓市場發(fā)揮決定性作用，市場選擇的私募基金管理人按照法律規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會辦理登記，登記一定會順利完成。一天建成的肯定不是羅馬。任何一個急需登記的私募基金管理人很可能另有所圖，所從事的業(yè)務(wù)未必是真正的私募基金。急于求成的私募基金管理人即使登記成功，也會被納入重點監(jiān)測名單。
登記制度改革到位后，登記不再是一個孤零零的環(huán)節(jié)，而是納入整體監(jiān)管的起點?；饦I(yè)協(xié)會將建立健全涵蓋內(nèi)控、信息披露、募集、托管、合同、外包、投顧的自律規(guī)則體系，不斷加強事中監(jiān)管和事后查處。登記在冊的私募基金管理人必須始終保持合規(guī)經(jīng)營，持續(xù)加強合規(guī)建設(shè)，付出相當?shù)暮弦?guī)成本。如果沒有開展私募基金業(yè)務(wù)，保留登記得不償失，還有可能因在“保殼”中所發(fā)產(chǎn)品難以符合自律規(guī)則體系的要求，面臨嚴重紀律處分。提供所謂“保殼一條龍”服務(wù)的外包機構(gòu)、券商、律師事務(wù)所，如果因為任何一個“保殼”項目“東窗事發(fā)”，不僅名譽掃地，還有可能面臨最高行業(yè)禁入的紀律處分。
一些所謂“倒賣牌照”的機構(gòu)則不僅面臨行業(yè)禁入，還會因涉嫌違法犯罪被司法機關(guān)追究刑事責任?！百I殼”的機構(gòu)也必須警醒。基金業(yè)協(xié)會已經(jīng)在1月7日公開聲明，通過類似方式取得的登記無效。私募基金管理人誠信為本。如果存在“買殼”行為，不論何時發(fā)現(xiàn)，不僅登記無效，基金業(yè)協(xié)會還會對主要負責人追加紀律處分，從而留下永久的污點。
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當前私募基金行業(yè)的諸多問題，根源都在于部分登記機構(gòu)缺乏守法合規(guī)的意識，缺乏對法律的敬畏之心。根據(jù)國際慣例，從當前實際情況出發(fā)，基金業(yè)協(xié)會決定在登記環(huán)節(jié)引入法律意見書制度。首要目的是借助律師行業(yè)的法律服務(wù)專業(yè)力量，推動私募基金行業(yè)牢固樹立合規(guī)意識。
私募基金管理人登記制度不是行政許可。登記制度下的法律意見書也不能簡單照搬行政許可下的法律意見書。合規(guī)發(fā)展是目的，法律意見書是手段。法律意見書的意義是增強登記環(huán)節(jié)的嚴肅性，使得私募基金管理人充分認識登記后的法律責任和違法違規(guī)的法律后果。法律意見書要實質(zhì)重于形式，追求形式的法律意見書可能已經(jīng)誤入歧途。根據(jù)登記制度的法律要求，無論法律意見書的結(jié)果如何，基金業(yè)協(xié)會都會依法為私募基金管理人辦理登記或不予登記。
除了合規(guī)外，私募基金業(yè)務(wù)在募投管退等經(jīng)營環(huán)節(jié)也都涉及大量的法律問題，行業(yè)本身有極強的法律專業(yè)服務(wù)需要。從國際情況看，私募基金管理人都會聘請常年外部法律顧問，這是私募基金業(yè)務(wù)基業(yè)長青、邁向高端的必由路徑。一個沒有聘請常年法律顧問的私募基金管理人，很難說是一個崇尚合規(guī)、經(jīng)營成功的私募基金管理人。以法律意見書為敲門磚，基金業(yè)協(xié)會鼓勵私募基金管理人聘請外部律師出任常年法律顧問。這也是私募基金管理人守法合規(guī)的標志。
律師行業(yè)也應(yīng)當充分認識到在登記制度下引入法律意見書的政策意圖，恪守職業(yè)道德，勤勉盡責，加強學習，發(fā)揮法律服務(wù)的專業(yè)優(yōu)勢，全過程融入私募基金的業(yè)務(wù)鏈條，維護法律在私募基金行業(yè)的正確實施。律師應(yīng)當按照常年合作的標準慎重選擇私募基金管理人作為合作伙伴，為行業(yè)的優(yōu)勝劣汰貢獻力量。
如果私募基金管理人將法律意見書作為“一錘子買賣”，將法律意見書作為“保殼”的護身符，顯然是舍本逐末，本末倒置。這種做法在登記制度改革到位后不可能得逞，長期來看必將偷雞不成反蝕把米?；饦I(yè)協(xié)會將組織會員律師事務(wù)所抽查私募基金管理人的登記信息，對于存在問題的私募基金管理人予以紀律處分，對于存在執(zhí)業(yè)質(zhì)量問題的律師事務(wù)所加入行業(yè)黑名單，并移送有關(guān)部門進一步查處。
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基金行業(yè)以人為本。人力資源決定了個體私募基金管理人的前途，從業(yè)人員整體決定行業(yè)的命運。加強從業(yè)人員管理是各國基金行業(yè)管理的重中之重。各國普遍對基金行業(yè)從業(yè)人員實施資格管理?！痘鸱ā芬?guī)定，“基金從業(yè)人員應(yīng)當具備基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范”?；饛臉I(yè)資格是國家法定的職業(yè)資格，資格考試按照國家職業(yè)資格考試規(guī)定開展，與律師資格考試、注冊會計師資格考試在法律性質(zhì)上是等同的。根據(jù)《基金法》規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會是從業(yè)資格考試的組織實施單位和從業(yè)人員管理機構(gòu)?；饛臉I(yè)資格的考試費標準由發(fā)改委和財政部制定，收費上交中央財政，支出由財政預(yù)算審批。
基金業(yè)協(xié)會作為考試組織實施單位，按照《基金法》的要求，將基金從業(yè)人員的資格考試定位為考察基本法律法規(guī)知識的資格考試?；饛臉I(yè)資格考試不預(yù)設(shè)通過率，不是選拔性考試，只要掌握了應(yīng)知應(yīng)會的法律法規(guī)，就一定可以通過考試。這就如同司機參加的交規(guī)考試，任何人在開車上路以前必須掌握“紅綠燈”等基本交規(guī)知識。目前，私募基金管理人“違章”情況頻頻發(fā)生，更加凸顯嚴格落實《基金法》的必要性。沒有家長會允許孩子乘坐無證駕駛的車輛，真正的合格投資者也不會把資金交付給連考試都不能通過的私募基金管理人?；饦I(yè)協(xié)會正在建設(shè)從業(yè)人員管理系統(tǒng)，屆時所有通過考試的從業(yè)人員的基本信息將向社會公示，每家私募基金管理人擁有從業(yè)資格的比率將一清二楚?；饦I(yè)協(xié)會鼓勵所有從業(yè)人員參加從業(yè)人員資格考試。隨著基金考試內(nèi)容的不斷完善，基金從業(yè)人員普遍通過考試是大勢所趨。
關(guān)于提出豁免從業(yè)資格考試的特殊情形，基金業(yè)協(xié)會也有統(tǒng)籌考慮。對于具有外國從業(yè)資格的人員，目前仍然需要參加基金業(yè)協(xié)會組織的考試?；饦I(yè)協(xié)會將按照國際慣例，結(jié)合中國實際情況，與符合條件的外國從業(yè)資格管理組織進行協(xié)商，達成對等豁免協(xié)議后，實施相應(yīng)豁免安排，不可能單方面放棄國家主權(quán)實施豁免安排。對于擔任高級管理職務(wù)的人員，職務(wù)越高，考試越有必要，不存在反向邏輯。深圳吾思的法定代表人周建國，從來未在公司出現(xiàn)，涉嫌掛名。如果曾經(jīng)參加從業(yè)資格考試，類似情況完全可以避免。對于具有資深從業(yè)經(jīng)歷的人員，基金業(yè)協(xié)會也將組織資格認定委員會對豁免申請逐一審核認定，認定情況對外公示，接受社會監(jiān)督?；饦I(yè)協(xié)會相信，真正資深的從業(yè)人員絕對會主動要求參加考試。
（四）私募基金管理人不是“草臺班子”，也不是“大雜燴”
《基金法》第二十條規(guī)定了公募基金管理人的十二項法定職責，第三十二條要求金融監(jiān)管部門比照建立私募基金管理人法定職責。這十二項職責涉及了投資、信息披露、募集、估值、會計、訴訟代理、召集持有人大會、信息披露、基金份額登記、基金備案等諸多事務(wù)。私募基金管理人面向合格投資者募集，不得公開宣傳推介。而且私募基金管理人的投資范圍不受限制，投資業(yè)務(wù)更為復(fù)雜。私募基金管理人應(yīng)當履行的各項事務(wù)工作將遠遠多于公募基金管理人。
為了幫助私募基金管理人有效履行法定職責，指導(dǎo)私募基金管理人建立健全內(nèi)部控制制度，基金業(yè)協(xié)會制定了內(nèi)控指引。私募基金管理人應(yīng)當按照內(nèi)控指引的要求，建立健全各項規(guī)章制度。這是私募基金管理人開展業(yè)務(wù)的前提。很多人誤認為私募就是兩三個人湊在一起的草臺班子，把專業(yè)化的投資視同炒股票，這顯然是誤區(qū)。從投訴反映情況看，一些私募基金管理人甚至不知道如何準確計算業(yè)績報酬，沒有為投資者及時辦理份額登記，沒有向投資者提供財務(wù)資料，也從來不按照合同約定召開持有人大會。這些情況必須從一開始就予以糾正，私募基金管理人辦理登記的前提是具備完整的內(nèi)控體系，可以有效履行各項法定職責。
為了適應(yīng)專業(yè)化分工的需要，私募基金管理人可以專注于投資和風控等核心職責，將其他可以外包的法定職責交給在基金業(yè)協(xié)會登記的外包機構(gòu)?；鸸芾砣伺c外包機構(gòu)之間應(yīng)當簽訂協(xié)議對有關(guān)事務(wù)的執(zhí)行和法律責任予以約定，相應(yīng)領(lǐng)域的外包協(xié)議可以替代該領(lǐng)域的內(nèi)控制度在登記時進行提交。
私募基金管理人的內(nèi)控指引只對私募基金業(yè)務(wù)有效。有的私募基金管理人從事多種業(yè)務(wù)，涉及業(yè)務(wù)之間是否存在利益沖突以及如何防范的問題。買方業(yè)務(wù)與賣方業(yè)務(wù)集于一身，肯定會涉及瓜田李下，一直也是美國證監(jiān)會對私募基金管理人的監(jiān)管重點。在中國發(fā)展的現(xiàn)階段，基金業(yè)協(xié)會鼓勵私募基金管理人突出主業(yè)，以單獨法人的形式開展私募基金管理業(yè)務(wù)。還有一些機構(gòu)以私募基金管理人登記為幌子，實則開展所謂的P2P、互聯(lián)網(wǎng)金融、普惠金融等業(yè)務(wù)，極易滑向非法吸收公眾存款的犯罪行為，也容易涉及變相拆分私募基金投資份額。在國家對上述業(yè)務(wù)的專項整治方案和規(guī)范體系出臺前，基金業(yè)協(xié)會禁止私募基金管理人從事上述業(yè)務(wù)，存在類似情形將不予登記。
三、積極推進私募基金行業(yè)管理的全面改革
《公告》只是對登記環(huán)節(jié)進行了改革，登記制度的整體性建立構(gòu)建在登記環(huán)節(jié)之后的事中監(jiān)管和事后查處，需要積極推進全面改革。
?。ㄒ唬┮阅技癁橹攸c規(guī)范私募基金管理人
從美國的情況看，私募基金募集情況比較規(guī)范，投資者主要集中是母基金FOF，養(yǎng)老金，保險公司等大型機構(gòu)投資者，只有10%左右的資金來自個人投資者，而且這些個人投資者也是富豪階層。正是由于私募基金的來源都是合格投資者，所以才會對私募基金管理人格外挑剔，私募基金管理人的市場競爭尤其激烈，勝者為王，贏家通吃，資金迅速向優(yōu)秀的基金管理人集中，只有最具專業(yè)能力的私募基金管理人才能夠?qū)崿F(xiàn)基業(yè)長青。也正是通過這些專業(yè)投資者，大幅度提高資本市場資源的配置效率，為美國經(jīng)濟注入了活力。
不忘初心，方得始終。中國發(fā)展私募基金行業(yè)的目的不是在數(shù)量上追究大煉鋼鐵式的超英趕美，而是要通過真正千錘百煉的私募基金管理人提升資本市場的效率，為經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級提供新的動力。私募基金的資金來源是決定私募基金發(fā)展的決定性因素，募集不規(guī)范，行業(yè)健康發(fā)展無從談起，支持資本市場發(fā)展更是天方夜譚。
根據(jù)《基金法》第三條，私募基金的法定名稱是“通過非公開募集方式設(shè)立的基金（以下簡稱非公開募集基金）”。根據(jù)《基金法》第九十二條，“非公開募集基金不得通過報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介”。從目前情況看，私募基金的募集行為距離《基金法》的要求還有很大差距，導(dǎo)致一些投資者不符合合格投資者的要求。他們具有典型的“散戶”特征，易受蠱惑，輕信宣傳，在牛市時追逐明星產(chǎn)品進行“秒殺”，在熊市時又急忙贖回導(dǎo)致基金“清盤”，使得一些私募基金不僅沒有為市場提供流動性，反而成為流動性枯竭和股市異常波動的源頭。而且，違法募集行為模糊了私募與公募的根本界限，沖擊了公募基金的發(fā)展，打亂了資產(chǎn)管理行業(yè)和金融監(jiān)管秩序，形成了劣幣驅(qū)逐良幣的逆向淘汰格局，不利于為資本市場提供長期穩(wěn)定健康的買方資金來源。
違法募集行為的普遍化既有制度缺失的原因，也有執(zhí)法尺度的問題。今年，基金業(yè)協(xié)會將出臺《私募基金募集行為管理辦法》，加強對私募基金募集行為的指導(dǎo)，禁止向非特定對象提供任何關(guān)于產(chǎn)品的信息，詳細規(guī)定如何從非特定對象轉(zhuǎn)換為特定對象，增加符合國際慣例的“冷靜期”和“交叉回訪確認”制度，確保只有合格投資者才能認購私募基金。同時，基金業(yè)協(xié)會也將配合證監(jiān)會加大對違法募集行為的打擊力度，設(shè)立網(wǎng)絡(luò)監(jiān)測系統(tǒng)，加大檢查覆蓋面，嚴格按照《基金法》第一百二十八條和第一百三十六條的規(guī)定，對違法公開或變相公開募集基金以及向非合格投資者募集基金的行為移送證監(jiān)會予以行政處罰。
違法募集是亂象之源，規(guī)范募集是發(fā)展之本。唯有真正落實合格投資者制度，私募基金才會迎來發(fā)展的春天。
（二）加強執(zhí)法協(xié)作，保護好投資者合法權(quán)益
李克強總理在記者招待會已經(jīng)提出要求，金融監(jiān)管部門要按照已定職能履行職責，守土有責，絕不能有任何的松懈，保護好投資者和消費者的合法權(quán)益。證監(jiān)會劉士余主席也指出，要忠于法律，依法監(jiān)管，從嚴監(jiān)管，全面監(jiān)管，保護好投資者合法權(quán)益?！痘鸱ā芬?guī)定基金業(yè)協(xié)會的首要職責就是“教育和組織會員遵守有關(guān)證券投資的法律、行政法規(guī)，維護投資者合法權(quán)益”。
今年，基金業(yè)協(xié)會將按照國務(wù)院和證監(jiān)會的部署，進一步加強執(zhí)法協(xié)作，提高執(zhí)法效率，強化執(zhí)法效果?；饦I(yè)協(xié)會將在深入總結(jié)北京市打擊非法私募工作經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，建立與國務(wù)院處置非法集資辦公室和其他地方政府的報告和信息共享機制。對于以私募基金為名從事非法集資的業(yè)務(wù)，發(fā)現(xiàn)一起，報告一起。對于違反基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則的行為，基金業(yè)協(xié)會將堅持有案必查、從快查處、違紀必究、執(zhí)紀必嚴的自律秩序，引入律師和會計師等中介機構(gòu)開展委托檢查，加大檢查覆蓋面，讓自律規(guī)則成為鐵的紀律，成為帶電的高壓線。唯有加強執(zhí)法，堅持抓典型，真問責，才會促進私募基金管理人嚴肅對待登記環(huán)節(jié)，才會避免法不責眾的尷尬，才會防范系統(tǒng)性風險。
設(shè)立監(jiān)管，強化自律的根本目的是保護投資者合法權(quán)益。如果投資者的合法權(quán)益得不到有效保護，基金業(yè)協(xié)會就失去了存在的意義，行業(yè)的發(fā)展就如同建設(shè)在沙灘上的城市?；饦I(yè)協(xié)會將進一步為投資者提供投訴便利，推出法律援助，自律調(diào)解等維護投資者合法權(quán)益的舉措，繼續(xù)以做好投訴處理工作為著力點，以維護投資者合法權(quán)益為首要職責，真正促進基金行業(yè)健康發(fā)展。
?。ㄈ┩七M基金業(yè)協(xié)會治理體系和治理能力現(xiàn)代化
中國基金業(yè)協(xié)會的治理體系和治理能力是中國基金行業(yè)競爭力的綜合反映，現(xiàn)代化的中國基金業(yè)協(xié)會將有力推動基金行業(yè)的健康發(fā)展。私募基金管理人從數(shù)量上來說，已經(jīng)成為基金業(yè)協(xié)會的重要組成部分。
根據(jù)基金業(yè)協(xié)會《章程》要求，理事會每四年換屆一次，今年正是換屆之年?；饦I(yè)協(xié)會正在按照中國證監(jiān)會和《章程》要求，做好會員代表大會的籌備工作。本次會員代表大會，將會選舉產(chǎn)生新的理事會和監(jiān)事會，修訂《會員管理辦法》和《會費收繳辦法》，從而更加體現(xiàn)私募基金管理人的特點。
治理體系和治理能力現(xiàn)代化的關(guān)鍵是加強協(xié)會的代表性。本次會員代表大會之后，基金業(yè)協(xié)會將按照《基金法》的要求，為所有登記的私募基金管理人辦理入會工作。在入會時，已登記的私募基金管理人將提交法律意見書或接受入會核查。為方便新登記的私募基金管理人，入會和登記過程將合二為一。所有私募基金管理人成為會員后，將依法行使會員權(quán)利，依法履行會員義務(wù)，共同決定行業(yè)規(guī)則，共同維護行業(yè)秩序，共同促進行業(yè)發(fā)展。
根據(jù)《基金法》規(guī)定，基金服務(wù)機構(gòu)可以加入基金業(yè)協(xié)會?；饦I(yè)協(xié)會將吸收長期從事基金法律服務(wù)的律師事務(wù)所加入基金業(yè)協(xié)會成為聯(lián)席會員，并組建專門的法律委員會，由從事基金業(yè)協(xié)會的律師自行選舉律師進入委員會，對相關(guān)律師事務(wù)所進行有效的專業(yè)化自律管理?；饦I(yè)協(xié)會相信，律師行業(yè)會珍惜信用，能夠自己管理好自己，樹立適合基金行業(yè)的法律執(zhí)業(yè)準則，“睜大眼睛”發(fā)現(xiàn)并查處“售賣”法律意見書的搗亂分子，維護基金行業(yè)和律師行業(yè)的正義與公平。
以上重點工作充分說明，今年的私募基金行業(yè)的管理將發(fā)生深刻變化?！豆妗穼Φ怯洯h(huán)節(jié)加強管理僅僅是改革的第一步，而且登記環(huán)節(jié)的改革也沒有一步到位。事變則法移，基金業(yè)協(xié)會還將總結(jié)經(jīng)驗，啟動修訂《私募基金管理人登記和基金備案辦法》，不斷完善登記備案的管理?！叭腴T易，修行難”?；饦I(yè)協(xié)會歡迎真正立志私募基金管理業(yè)務(wù)的機構(gòu)辦理登記，也希望私募基金管理人認清形勢，遵章守紀，以合規(guī)為底線，以專業(yè)為追求，為促進行業(yè)健康發(fā)展，為加快多層次資本市場建設(shè)貢獻自己的力量！
?。☉?yīng)上海市律師協(xié)會邀請，3月16日，中國基金業(yè)協(xié)會法律部主任鄧寰樂赴上海就《公告》舉辦專題講座，以上內(nèi)容根據(jù)講座整理而成。）
2016-3-24
