新基金法修改之我見
2012年12月28日，第十一屆全國人大常委會(huì)第三十次會(huì)議審議通過了修訂后的《中華人民共和國證券投資基金法》，新基金法將于2013年6月1日正式實(shí)施。距離新法正式登上規(guī)范基金業(yè)發(fā)展的舞臺(tái)的日子越來越近，與基金法相配套的各項(xiàng)規(guī)章和規(guī)范性法律文件也在陸續(xù)頒布和出臺(tái)過程中，引領(lǐng)基金業(yè)向廣義的財(cái)富管理行業(yè)轉(zhuǎn)型的法律法規(guī)框架已經(jīng)基本搭建完成，并將在實(shí)踐發(fā)展中發(fā)揮重大作用。
此次基金法的修改立足于以人為本的宗旨，強(qiáng)調(diào)維護(hù)基金持有人的合法權(quán)益，強(qiáng)化自愿、公平和誠實(shí)信用的原則，以放松管制和加強(qiáng)監(jiān)管為導(dǎo)向，促進(jìn)基金業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展。新基金法共15章，與現(xiàn)行法律相比，新增4章，刪除一章；共155條，與現(xiàn)行法律相比，新增55條，刪除3條，并對74個(gè)條款的內(nèi)容和文字進(jìn)行了修改，修改內(nèi)容和篇幅的巨大也改變了大眾傳統(tǒng)概念中對“基金”的理解?；疬@個(gè)名字不再是公募基金所獨(dú)有的，而是包括了公募基金和非公募基金兩大部分，公募基金管理人也不僅僅局限于目前的基金管理公司，非公募基金管理人在符合一定條件的前提下也可以從事公募基金管理業(yè)務(wù)。這一修改亮點(diǎn)讓公募基金成為基金行業(yè)的一部分，而不再是基金的整體含義，增加了基金所包含的范圍，一直游離在法律法規(guī)之外的私募基金被納入到規(guī)范范圍內(nèi)，正式賦予合法地位。給私募基金以合法地位一方面能夠有效的保護(hù)私募基金投資者的利益，另一方面也創(chuàng)造了財(cái)富管理市場的公平競爭環(huán)境，促進(jìn)公募基金不斷改革創(chuàng)新以求得競爭中的生存與勝出。除此之外，新基金法還在對公募基金松綁以促進(jìn)公募基金向財(cái)富管理機(jī)構(gòu)升級轉(zhuǎn)型、加大保護(hù)基金持有人利益、促進(jìn)基金中介服務(wù)機(jī)構(gòu)和行業(yè)自律作用的發(fā)揮等方面有所突破，拓展了基金業(yè)改革創(chuàng)新的空間。
對于一個(gè)剛剛從期貨跨入到基金行業(yè)的新人來說，基金法的修改也讓我看到了期貨在基金行業(yè)跨越式發(fā)展中的融入與涉足?；鹦袠I(yè)是財(cái)富管理的行業(yè)，期貨行業(yè)是風(fēng)險(xiǎn)管理的行業(yè)，二者之間存在著截然的差異，但也有一定的交集與共性。作為財(cái)富管理的基金，在募集資金進(jìn)行集合理財(cái)?shù)倪^程中必不可少需要進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的管理，而期貨可以作為一種風(fēng)險(xiǎn)對沖的工具實(shí)現(xiàn)基金風(fēng)險(xiǎn)管理的要求；以私募形式存在的投資期貨產(chǎn)品的有限合伙，也可正式冠名基金，并在法律的規(guī)范下更好的發(fā)揮風(fēng)險(xiǎn)管理工具的職能。更甚者，在國外市場上已經(jīng)成熟發(fā)展多年的期貨投資基金（CTA），也可能成為中國財(cái)富管理市場中的生力軍。從新基金法修改對期貨的影響主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：
一、基金投資范圍的擴(kuò)大使得期貨成為標(biāo)的之一
新基金法第七十三條規(guī)定“基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資：（一）上市交易的股票、債券；（二）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種?！痹摲l的第（二）點(diǎn)雖然是兜底條款，但是卻為基金投資期貨鋪平了道路。在此之前，中國證監(jiān)會(huì)頒布的兩個(gè)規(guī)范性法律文件《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》和《證券投資基金參與股指期貨交易指引》已經(jīng)為公募基金投資期貨標(biāo)的奠定了基礎(chǔ)，而此次基金法的修改則是將期貨投資標(biāo)的納入到法律的層級，而且范圍更加廣泛，不僅包括現(xiàn)有的股指期貨和商品期貨，對于未來即將上市的國債期貨、股指期權(quán)和商品期貨期權(quán)也有了法律上的依據(jù)。公募基金可以利用期貨、期權(quán)進(jìn)行有效的風(fēng)險(xiǎn)對沖，為基金財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)管理和基金持有人的合法權(quán)益提供了良好的保障。
二、期貨私募基金的合法地位的確立
新基金法第三條第三款中“通過非公開募集方式設(shè)立的基金的收益分配和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)由基金合同約定”的規(guī)定確認(rèn)了私募基金的法律地位。私募基金在組織架構(gòu)上相對簡單，運(yùn)作機(jī)制上相對靈活，投資范圍上限制較少，因此在日益發(fā)展壯大的財(cái)富管理市場中發(fā)揮著越來越重要的地位。但是由于長期缺乏立法規(guī)制，導(dǎo)致私募基金表現(xiàn)良莠不齊，時(shí)有侵害投資者利益的現(xiàn)象發(fā)生。為了興利除弊，發(fā)揮私募基金在財(cái)富管理方面的正面效應(yīng)，此次修法將確認(rèn)了私募基金的法律地位。新基金法第九十五條第三款規(guī)定“非公開募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票、債券、基金份額，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”可見加入新基金法規(guī)范的私募除了證券私募基金外，期貨私募基金也將成為其中的一份子，在基金法的正確引導(dǎo)下進(jìn)一步發(fā)揮財(cái)富管理的功能。
對于私募基金的監(jiān)管，新基金法堅(jiān)持自律管理的原則，維持私募基金當(dāng)事人意思自治，通過規(guī)范委托人和受托人行為的方式來實(shí)現(xiàn)私募基金運(yùn)作的規(guī)范性，從而保障委托人和受托人雙方的權(quán)利義務(wù)。對私募基金的自律監(jiān)管主要體現(xiàn)在基金管理人注冊和登記制度、合格投資者制度和宣傳推介限制制度等方面。其中合格投資者制度與股指期貨的投資者適當(dāng)性制度有一定相似性，都是要通過設(shè)置一系列的門檻來判斷投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力，從而將合適的產(chǎn)品銷售給合適的投資者。通過這種制度設(shè)計(jì)，一方面繼續(xù)維持私募基金面向高收入、高風(fēng)險(xiǎn)偏好、高風(fēng)險(xiǎn)承受能力投資者的特性，另一方面抑制不合格的私募基金非法集資、欺詐客戶的現(xiàn)象出現(xiàn)。
三、期貨公司被納入基金銷售機(jī)構(gòu)范圍
新基金法配套法規(guī)《證券投資基金銷售管理辦法》已于2013年2月17日修訂通過，與新基金法同日正式實(shí)施。該法規(guī)第九條規(guī)定“商業(yè)銀行、證券公司、期貨公司、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)、獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)申請注冊基金銷售業(yè)務(wù)資格，應(yīng)具備下列條件”期貨公司正式被納入公募基金銷售機(jī)構(gòu)的范圍，其意義在于一方面擴(kuò)大了基金銷售的渠道，加強(qiáng)了公募基金與期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)的合作關(guān)系，另一方面也開拓了期貨公司的業(yè)務(wù)范圍，同時(shí)新基金法設(shè)專章規(guī)定基金服務(wù)機(jī)構(gòu)，其中包括基金銷售機(jī)構(gòu)，期貨公司若意參與基金銷售業(yè)務(wù)，必須在人員、系統(tǒng)、業(yè)務(wù)規(guī)則等各方面達(dá)到基金法要求的條件，也在一定程度上有利于期貨公司內(nèi)部控制和管理的加強(qiáng)與完善。
四、為期貨投資基金的發(fā)展奠定市場基礎(chǔ)和法律基礎(chǔ)
期貨投資基金簡稱期貨基金（CTA Fund）是指廣大投資者將資金集中起來，委托給專業(yè)的期貨投資機(jī)構(gòu)，并通過商品交易顧問（CTA）進(jìn)行期貨投資交易，投資者承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)并享有投資利潤的一種集合投資方式。期貨投資基金同證券投資基金一樣，也是一種集合理財(cái)?shù)姆绞?，只是投資的主要標(biāo)的是商品期貨、期權(quán)等。期貨投資基金在海外市場已有成熟的發(fā)展經(jīng)歷，并在金融投資領(lǐng)域占據(jù)重要地位。對于我國而言，目前期貨市場的發(fā)展還處于初步階段，法律法規(guī)還在有待健全和完善，期貨品種的范圍還在不斷擴(kuò)充，但是期貨發(fā)展的勢頭卻日益強(qiáng)勁。股指期貨已經(jīng)在金融領(lǐng)域發(fā)揮著重要作用，國債期貨也蓄勢待發(fā)，各大交易所對期權(quán)產(chǎn)品的研究與測試也在進(jìn)行過程中。對期貨公司而已，從起初單一的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，逐漸向投資咨詢業(yè)務(wù)和期貨資管業(yè)務(wù)等多領(lǐng)域發(fā)展，期貨投資基金便是期貨行業(yè)未來發(fā)展的目標(biāo)。
新基金法的修訂與實(shí)施，對于期貨投資基金有一定的指導(dǎo)意義。其一、我國目前還尚未制定出臺(tái)《期貨法》，從期貨市場的長遠(yuǎn)規(guī)劃與發(fā)展來說，期貨法除了對期貨市場現(xiàn)有的制度規(guī)則進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范之外，還應(yīng)當(dāng)囊括未來期貨投資基金的內(nèi)容，從這方面來說，新基金法有著極大的借鑒意義；其二、新基金法的監(jiān)管范圍涉及期貨領(lǐng)域，使得大眾對于期貨的認(rèn)識(shí)有了進(jìn)一步的提高，期貨作為一種風(fēng)險(xiǎn)管理工具將逐步被越來越多的普通投資者所接受，從而為期貨投資基金的發(fā)展奠定一定的市場基礎(chǔ)。
基金法的修訂完善，不僅夯實(shí)了基金業(yè)的制度基礎(chǔ)，優(yōu)化了基金業(yè)的發(fā)展環(huán)境，還樹立了財(cái)富管理行業(yè)規(guī)范的新標(biāo)桿，對于促進(jìn)資本市場和金融投資領(lǐng)域的穩(wěn)定健康發(fā)展具有重要而深遠(yuǎn)的意義。
2013-05-31
