新《證券投資基金法》與基金管理公司治理
新《證券投資基金法》將于2013年6月1日實(shí)施。對(duì)比現(xiàn)行《證券投資基金法》，新《證券投資基金法》進(jìn)行了多項(xiàng)的制度創(chuàng)新。筆者對(duì)新《證券投資基金法》進(jìn)行了研讀，認(rèn)為該法在公司治理方面的規(guī)定將從根本上提升基金管理公司的治理水平，為基金行業(yè)的長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
現(xiàn)筆者將從以下幾個(gè)方面簡(jiǎn)述新《證券投資基金法》（以下簡(jiǎn)稱“新《基金法》”）對(duì)公司治理方面的新規(guī)定及其影響和評(píng)價(jià)。
一、在基金管理公司的設(shè)立條件中增加關(guān)于公司治理的要求。新《基金法》在設(shè)立公募基金管理公司應(yīng)具備的條件中增加了兩條關(guān)于公司治理方面的要求：一是“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具備相應(yīng)的任職條件”；二是“有良好的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)”。
筆者認(rèn)為，這兩項(xiàng)要求將使公募基金管理公司在設(shè)立的過程中更加重視和關(guān)注公司治理方面的建設(shè)。基金管理公司也需要在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的材料中對(duì)上述兩項(xiàng)要求進(jìn)行詳細(xì)的表述。新《基金法》第22條闡述了基金管理人應(yīng)當(dāng)建立良好的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的基本要求：明確股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理人員的職責(zé)權(quán)限，確?；鸸芾砣霜?dú)立運(yùn)作。
二、新《基金法》首次明確規(guī)定基金管理人的董事、監(jiān)事本人、配偶、利害關(guān)系人進(jìn)行證券投資，應(yīng)當(dāng)事先向基金管理人申報(bào)，并不得與基金份額持有人發(fā)生利益沖突。這是在立法上首次要求基金管理公司的董監(jiān)事及其配偶、利害關(guān)系人在進(jìn)行證券投資之前應(yīng)向基金公司進(jìn)行申報(bào)，是對(duì)董監(jiān)事新增的關(guān)于證券投資的限制。
筆者認(rèn)為，盡管該要求有助于防止?jié)撛诘睦鏇_突，但如何有效實(shí)施該要求將是基金公司的巨大挑戰(zhàn)。新《基金法》并未對(duì)“利害關(guān)系人”進(jìn)行定義。那么如何確定“利害關(guān)系人”的范圍呢，目前對(duì)于基金公司還是一個(gè)難題。筆者建議，作為行業(yè)自律組織，中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)能夠?qū)Α袄﹃P(guān)系人”進(jìn)行明確的定義，作為基金管理公司制定內(nèi)部規(guī)則的參考。
三、新《基金法》新增了關(guān)于董監(jiān)事禁止行為的規(guī)定。新《基金法》第21條規(guī)定了董監(jiān)事、高管人員和基金從業(yè)人員禁止從事的行為，包括不公平交易、利益輸送、利用未公開信息交易等禁止行為。
筆者認(rèn)為，這一條規(guī)定對(duì)于規(guī)范和約束基金管理公司的董監(jiān)事行為有重要的意義，防止董監(jiān)事利用對(duì)基金公司經(jīng)營(yíng)管理情況的了解而從事不正當(dāng)交易。需要指出的是，根據(jù)本條規(guī)定，董監(jiān)事也將成為基金法上的利用未公開信息交易的主體。根據(jù)目前揭露并查處的基金管理公司利用未公開信息交易案例，主體均是基金從業(yè)人員。而新《基金法》實(shí)施以后，董監(jiān)事如從事未公開信息交易，也將被追究法律責(zé)任，新《基金法》第121條則規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。
四、新增對(duì)股東和實(shí)際控制人的重大事項(xiàng)報(bào)告義務(wù)和禁止行為。關(guān)于股東的禁止行為曾散見于《證券投資基金管理公司管理辦法》等法規(guī)中。新《基金法》是首次在法律層面對(duì)其進(jìn)行系統(tǒng)性規(guī)定，并將實(shí)際控制人納入規(guī)范。
筆者認(rèn)為，在實(shí)踐中，仍然存在個(gè)別基金公司的股東利用控制地位對(duì)基金公司實(shí)施超出法律法規(guī)和公司章程范圍的干預(yù)，嚴(yán)重影響了基金公司的經(jīng)營(yíng)管理，阻礙了基金公司的健康發(fā)展。新《基金法》的這一規(guī)定有助于防止股東和實(shí)際控制人利用控制地位對(duì)基金公司的經(jīng)營(yíng)管理實(shí)施不正當(dāng)干預(yù)，為自身謀取利益，損害基金管理公司以及基金份額持有人的利益。
五、明確違反公司治理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。新《基金法》針對(duì)公司治理方面的規(guī)定除了新增相應(yīng)的規(guī)范，還新增了具體的法律責(zé)任，這為公司治理規(guī)范的有效實(shí)施提供了重要的法律保障。新《基金法》第25條明確規(guī)定基金管理公司的公司治理不符合要求時(shí)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以采取責(zé)令其限期改正，或者限制業(yè)務(wù)活動(dòng)，限制分配紅利，限制向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員支付報(bào)酬、提供福利等一系列限制措施。第26條則規(guī)定董監(jiān)事未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的，致使基金管理人存在重大違法違規(guī)行為或者重大風(fēng)險(xiǎn)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以責(zé)令更換董監(jiān)事。
綜上，新《基金法》在公司治理方面的重大進(jìn)步在于將公司治理作為對(duì)基金公司的一個(gè)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，將基金公司的股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)事納入規(guī)范，嚴(yán)格其行為準(zhǔn)則，在增加股東、實(shí)際控制人以及董監(jiān)事應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)的同時(shí)，規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。這將從根本上促使基金公司管理好自己的股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)事，建立完善的公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)公司的良性發(fā)展。
當(dāng)然，新《基金法》的頒布對(duì)每家基金管理公司最為直接的影響就是基金管理公司需要盡快在新《基金法》的法律框架下，對(duì)公司章程進(jìn)行相應(yīng)的修改，并建立公司內(nèi)部相應(yīng)的配套規(guī)則體系。
2013-05-31
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