新《證券投資基金法》與基金管理公司治理
新《證券投資基金法》將于2013年6月1日實施。對比現(xiàn)行《證券投資基金法》，新《證券投資基金法》進行了多項的制度創(chuàng)新。筆者對新《證券投資基金法》進行了研讀，認為該法在公司治理方面的規(guī)定將從根本上提升基金管理公司的治理水平，為基金行業(yè)的長期穩(wěn)定發(fā)展奠定堅實的基礎。
現(xiàn)筆者將從以下幾個方面簡述新《證券投資基金法》（以下簡稱“新《基金法》”）對公司治理方面的新規(guī)定及其影響和評價。
一、在基金管理公司的設立條件中增加關于公司治理的要求。新《基金法》在設立公募基金管理公司應具備的條件中增加了兩條關于公司治理方面的要求：一是“董事、監(jiān)事、高級管理人員具備相應的任職條件”；二是“有良好的內部治理結構”。
筆者認為，這兩項要求將使公募基金管理公司在設立的過程中更加重視和關注公司治理方面的建設。基金管理公司也需要在申請設立的材料中對上述兩項要求進行詳細的表述。新《基金法》第22條闡述了基金管理人應當建立良好的內部治理結構的基本要求：明確股東會、董事會、監(jiān)事會和高級管理人員的職責權限，確?；鸸芾砣霜毩⑦\作。
二、新《基金法》首次明確規(guī)定基金管理人的董事、監(jiān)事本人、配偶、利害關系人進行證券投資，應當事先向基金管理人申報，并不得與基金份額持有人發(fā)生利益沖突。這是在立法上首次要求基金管理公司的董監(jiān)事及其配偶、利害關系人在進行證券投資之前應向基金公司進行申報，是對董監(jiān)事新增的關于證券投資的限制。
筆者認為，盡管該要求有助于防止?jié)撛诘睦鏇_突，但如何有效實施該要求將是基金公司的巨大挑戰(zhàn)。新《基金法》并未對“利害關系人”進行定義。那么如何確定“利害關系人”的范圍呢，目前對于基金公司還是一個難題。筆者建議，作為行業(yè)自律組織，中國基金業(yè)協(xié)會能夠對“利害關系人”進行明確的定義，作為基金管理公司制定內部規(guī)則的參考。
三、新《基金法》新增了關于董監(jiān)事禁止行為的規(guī)定。新《基金法》第21條規(guī)定了董監(jiān)事、高管人員和基金從業(yè)人員禁止從事的行為，包括不公平交易、利益輸送、利用未公開信息交易等禁止行為。
筆者認為，這一條規(guī)定對于規(guī)范和約束基金管理公司的董監(jiān)事行為有重要的意義，防止董監(jiān)事利用對基金公司經(jīng)營管理情況的了解而從事不正當交易。需要指出的是，根據(jù)本條規(guī)定，董監(jiān)事也將成為基金法上的利用未公開信息交易的主體。根據(jù)目前揭露并查處的基金管理公司利用未公開信息交易案例，主體均是基金從業(yè)人員。而新《基金法》實施以后，董監(jiān)事如從事未公開信息交易，也將被追究法律責任，新《基金法》第121條則規(guī)定了相應的法律責任。
四、新增對股東和實際控制人的重大事項報告義務和禁止行為。關于股東的禁止行為曾散見于《證券投資基金管理公司管理辦法》等法規(guī)中。新《基金法》是首次在法律層面對其進行系統(tǒng)性規(guī)定，并將實際控制人納入規(guī)范。
筆者認為，在實踐中，仍然存在個別基金公司的股東利用控制地位對基金公司實施超出法律法規(guī)和公司章程范圍的干預，嚴重影響了基金公司的經(jīng)營管理，阻礙了基金公司的健康發(fā)展。新《基金法》的這一規(guī)定有助于防止股東和實際控制人利用控制地位對基金公司的經(jīng)營管理實施不正當干預，為自身謀取利益，損害基金管理公司以及基金份額持有人的利益。
五、明確違反公司治理應承擔相應的法律責任。新《基金法》針對公司治理方面的規(guī)定除了新增相應的規(guī)范，還新增了具體的法律責任，這為公司治理規(guī)范的有效實施提供了重要的法律保障。新《基金法》第25條明確規(guī)定基金管理公司的公司治理不符合要求時，中國證監(jiān)會可以采取責令其限期改正，或者限制業(yè)務活動，限制分配紅利，限制向董事、監(jiān)事、高級管理人員支付報酬、提供福利等一系列限制措施。第26條則規(guī)定董監(jiān)事未履行勤勉盡責義務的，致使基金管理人存在重大違法違規(guī)行為或者重大風險的，中國證監(jiān)會可以責令更換董監(jiān)事。
綜上，新《基金法》在公司治理方面的重大進步在于將公司治理作為對基金公司的一個評價標準，將基金公司的股東、實際控制人、董監(jiān)事納入規(guī)范，嚴格其行為準則，在增加股東、實際控制人以及董監(jiān)事應承擔的義務的同時，規(guī)定了相應的法律責任。這將從根本上促使基金公司管理好自己的股東、實際控制人和董監(jiān)事，建立完善的公司治理結構，促進公司的良性發(fā)展。
當然，新《基金法》的頒布對每家基金管理公司最為直接的影響就是基金管理公司需要盡快在新《基金法》的法律框架下，對公司章程進行相應的修改，并建立公司內部相應的配套規(guī)則體系。
2013-05-31
